来源：公众号“锦天城律师事务所”，作者：邱梦赟 韩小西
美国时间2022年10月7日，美国商务部产业与安全局(BIS)曾首次发布有关限制中国获得先进计算集成电路、开发和维护超级计算机以及制造先进半导体的能力的规定（以下简称“2022年10月7日新规”）。
美国时间2023年10月17日，BIS发布了一系列出口管制规则（以下简称为“2023年10月17日新规”），更新了对先进计算集成电路、半导体制造设备以及支持超级计算应用和最终用途的物项向包括中国在内的武器禁运国家的出口管制措施。
进一步，美国时间2024年3月31日，BIS在联邦公报中发布了一篇名为《实施额外出口管制：某些先进计算物项；超级计算机和半导体的最终用途；更新和更正；以及半导体制造物项的出口管制；更正和澄清》的最终决定（以下简称“《2024年4月4日修订》”）。《2024年4月4日修订》将于2024年4月4日正式发布并生效。
《2024年4月4日修订》分为如下两个板块：
本系列将会分成如下部分分别详述：
- 针对《先进计算集成电路、超算新规》（AC/SIFR）的更新与更正：见上篇（见本文如下）。
- 针对《半导体制造物项新规》（SME IFR）的更新与更正及对公众评论的回应：下篇。
本文为上篇，上述下篇也将后续发布。
一、逐条解读对《2024年4月4日修订》中对《先进计算集成电路、超算新规》的更正与更新。
本次对2023年10月17日《先进计算集成电路、超算新规》（AC/SIFR）的更新与更正主要分为如下11个部分：
1. 修订《美国出口管制条例》（EAR）第740.2条
2. 修订EAR第740.8条“通知的高级计算（NAC）”和“授权的高级计算（ACA）”的修订
3. 修订“超级计算机、先进节点集成电路和半导体制造设备最终用途管制条款。”（修订EAR第744.23条）
4. 修订EAR第744.6条（“美国主体”特定活动的限制）
5. 更正第734部分第1号补充文件中的认证范本
6. 更正第742.15(a)节
7. 删除对3A090注4的提述
8. 恢复对包含.z段的ECCN的管制（ECCN 3A001、3D001、3E001、4A003、4A004、4A005、4D001、4E001、5A002、5A004、5D002和5E002）
9. 维持某些目的地许可证例外资格的现状10. 对3A001、3D001、3E001、4A090.b、4E001、5D002、5D992、5E992、5E002进行修订11. 修订EAR第774部分第6号补充文件——敏感清单
(一) 修订EAR 第740.2条
本次《2024年4月4日修订》修订后的740.2(a)(9)(i)条如下。其中红色字体为本次修改之处：“§740.2对所有许可证例外情况的限制。
* *
(a) *
(9)(i)ECCN3B001.a.4、c、d、f.1.b、j至p、3B002.b或c的物项，或ECCN3D001、3D002、3D003或3E001中的相关软件和技术，并正在向中中国澳门特别行政区或本部分第1号补充文件国家组D:5指明的目的地或在中国澳门特别行政区境内出口、再出口或转让（在国内），且许可证例外不属于许可证例外GOV，则根据第740.11(b)节的规定限制其资格。(ii)本节第(a)(9)
(ii)(A)或(B)段所述物项，正在出口、再出口或（在国内）转口至D:1、D:4或D:5国家组（不包括A:5或A:6国家组）所述目的地或在该目的地范围内，或转口至总部设在中国澳门特别行政区或最终母公司设在中国澳门特别行政区的实体或D:5国家组所述目的地（不论位于何处），且许可证例外情况不包括以下情况：根据第740.9(a)(6)节规定限制资格的TMP；根据第740.8节规定限制资格的NAC/ACA；根据第740.10节规定限制资格的RPL；根据第740.11(b)节规定限制资格的GOV；或根据第740.13(a)和(c)节规定限制资格的TSU。只限于上述许可证例外情况的物项是：”
* * *
(二) 修订EAR第740.8条“通知的高级计算（NAC）”和“授权的高级计算（ACA）”
2023年10月17日新规增加了一项新的许可证例外，即“需通知先进计算的许可证例外”（NAC），规定在EAR第740.8条款。本次《2024年4月4日修订》在去年2023年10月17日对740.8条的修订版本上，进一步修改如下：
1. 本规则修订了第740.8条的标题，除提及许可证例外NAC外，还提及许可证例外ACA。BIS已将原许可证例外NAC分成两个单独的许可证例外，并将其放在EAR§740.8的同一章节中：
- 许可证例外——通知的高级计算（NAC）：将授权向中国澳门特别行政区和国家组D:5的目的地，以及总部设在或最终母公司设在中国澳门特别行政区或国家组D:5指定目的地的实体，出口和再出口指定物项，无论其位于何处；
- 许可证例外——高级计算授权（ACA）：将授权向国家组D:1或D:4中的目的地（中国澳门特别行政区和国家组D:5中指定的目的地除外）出口、再出口和转让（在国内）无需通知BIS的指定物项。许可证例外ACA还将授权向中国澳门特别行政区和国家组D:5中的目的地以及总部设在或最终母公司设在中国澳门特别行政区或国家组D:5中指定目的地的实体进行（境内）转让，且无需通知BIS。
- 请注意，所有许可证例外情况也受以下条款的限制：EAR第740.2节和EAR第746部分将取消禁运和制裁国家（如白俄罗斯、古巴、俄罗斯、伊朗和叙利亚）的资格。
2. 根据修改后的第740.8条（NAC与ACA许可证例外），若符合以下物项范围以及目的地范围的，则许可证例外适用。（本次修订之处在如下以红色字体标出）：
(三) 修订“超级计算机、先进节点集成电路和半导体制造设备最终用途管制条款。”（修订EAR第744.23条）
2023年10月17日新规中，BIS在2022年10月7日新规版本上，修订了“超级计算机、先进节点集成电路和半导体制造设备最终用途管制条款”。
而本次《2024年4月4日修订》，并未对原“超级计算机”（见EAR第744.23(a)（1）条）、“先进节点集成电路”（见EAR第744.23(a)（2）条）的实质条款（即所适用的产品范围以及最终用途范围）进行修订，而是：
- 对“半导体制造设备（SME）”的最终用途条款（见EAR第744.23(a)（4）条）进行了更新。
- 对本条项下的许可证例外、许可证审查标准进行了调整。
具体经《2024年4月4日修订》修订后的744.23条详情如下，其中红色字体为本次修订之处：
(四) 修订EAR 第744.6条（“美国主体”特定活动的限制）
根据BIS本次在《2024年4月4日修订》的修订说明，在744.6节中，BIS在2023年10月17日新规中基础上进一步修订内容如下：
- 添加EUV掩模（ECCN 3B001.j）及相关软件和技术，因为BIS表述，EUV掩模（ECCN 3B001.j）之前被无意中排除在g管制之外，BIS认为，EUV掩模对于光刻技术是必需的，而光刻技术是高级节点集成电路生产的关键技术。
- 新增了许可证审查政策的“个案审查原则”的适用条款。
具体经《2024年4月4日修订》修订后的744.6条详情如下，其中红色字体为本次修订之处：
1. “美国主体”被禁止的行为根据修订后EAR第744.6(c)(2)条，除EAR第744.6条约定的除外情况外，若美国主体知晓其的出口、再出口或美国以外的国家/地区境内转移满足下述第744.6(c)(2)(i)至(iii)段所述的任何特定行为，则需要获得许可证，用于以下从事活动：
- 运输、传输或国内转移；
- 促进运输、传输或国内转移；或
- 与下表任何一段中描述的任何物项、最终用途或最终用户相关的维修（包括安装）活动
2. 许可证审查标准
为便于阅读，《2024年4月4日修订》对第(e)(3)段中的许可证审查政策进行了重新编排。BIS还在第(e)(3)(ii)(A)段中增加了一个新的例外情况。许可证审查标准现为如下
(五) 更正第734部分第1号补充文件中的认证范本在第734部第1号补充文件——用于FDP规则的示范证明中，《2024年4月4日修订》修订了第(b)(2)(viii)段中的示范标准，使其与第734.9(i)(2)条中规定的国家范围保持一致，该条规定地区范围适用于中华人民共和国（PRC）和中国澳门特别行政区。《2024年4月4日修订》删除了第734部第1号补充文件第(b)(2)(viii)段中提及的中国澳门特别行政区或D:5国家组中指定的目的地，代之以正确的中国和中国澳门特别行政区的地区范围，以便与第734.9(i)(2)段保持一致。
(六) 更正EAR第742.15(a)节由于AC/SIFR中的第21号修正指令有误，《2024年4月4日修订》对以下内容进行了修订：EAR第742.15(a)(1)节“加密物项的许可证要求”，增加了AC/SIFR中无意中删除的第三句，并删除了该段中重复前一句的最后一句。
(七) 删除对3A090注4的提述在ECCN3A090中，《2024年4月4日修订》对3A090注3作出更正，删除对3A090注4的提述，因为该注并不存在。在AC/SIFR的草拟过程中，ECCN3A090包括一个附注4，该注随后在AC/SIFR公布前被删除。在删除3A090附注4时，4A090相关管制段落附注3中对附注4的交叉引用没有更新。基于同样的原因，《2024年4月4日修订》修订了以下十个ECCN中的相关段落，以删除对3A090附注4的引用。具体地说，本规则修改了3A001、4A003、4A004、4A005、4A090、5A002、5A992、5A004、5D002和5D992下的相关控制段落，删除了与3A090附注4的交叉内容。这些对不存在的3A090附注4的交叉引用不会造成实质性问题，但可能会给出口商、再出口商或转让人造成混淆，因此《2024年4月4日修订》对每个ECCN进行了更正。
(八) 恢复对包含.z段的ECCN的管制（ECCN 3A001、3D001、3E001、4A003、4A004、4A005、4D001、4E001、5A002、5A004、5D002和5E002）《2024年4月4日修订》恢复了ECCN 3A001、3D001、3E001、4A003、4A004、4A005、4D001、4E001、5A002、5A004、5D002和5E002许可证要求中的管制，删除了国家安全（NS）、导弹技术、核扩散和/或犯罪管制许可要求段落中.z段的例外情况。
(九) 维持某些目的地许可证例外资格的现状根据EAR§740.2(a)(9)(ii)，《2024年4月4日修订》在对.z物项有管制或施加管制的每个ECCN的许可证例外部分增加了一个新的注释：3A001、3D001、3E001、4A003、4A004、4A005、4D001、4E001、5A002、5A992、5A004、5D002、5D992、5E002和5E992。新注释提及可以参考EAR第740.2(a)(9)(ii)节，其中有对于“.z ECCN”的许可证例外限制。BIS进行这些修改的目的是确保.z段落不会被用来规避相关.z电子货物编码下的制度管制（例如，通过插入芯片使物项如果出口、再出口或转让（在国内）也符合许可证例外NAC或ACA的适用条款和条件）。然而，BIS也不希望在各.z ECCN下增加.z段落，从而缩小在这些ECCN增加.z段落之前适用于这些物项的许可例外资格范围，除非目的地是国家组D:1、D:4或D:5（不包括国家组A:5或A:6中的目的地）中指定的目的地，或目的地是总部设在中国澳门特别行政区或国家组D:5中指定的目的地的实体，或最终母公司总部设在中国澳门特别行政区或国家组D:5中指定的目的地的实体，无论其位于何处。
(十) 对3A001、3D001、3E001、4A090.b、4E001、5D002、5D992、5E992、5E002进行修订《2024年4月4日修订》对以下ECCN进行了如下修订：
(十一) 修订EAR第774部分第6号补充文件——敏感清单在EAR第774部分第6号补充文件——敏感清单项下，第3(iv)及(v)段中，《2024年4月4日修订》删去“及3A002.g.2所述并受3A002.z管制的设备”一语，原因是BIS决定不增设3A002.z段，因此没有增设任何3A002.z段。
简评：
纵观本次2024年4月4日修订中对《先进计算集成电路、超算新规》的更正与更新内容，主要还是分为如下两大部分的修订：
1.EAR的条款本身，除了BIS更正原先笔误或字词性的修改外，建议企业关注修改后的744.23条（“超级计算机、先进节点集成电路和半导体制造设备最终用途管制条款”）以及744.6条（美国主体）。
2. 修正了不少ECCN的技术参数描述。建议企业时刻关注供应链中的ECCN物项，以及做好ECCN技术描述的更新以及管制理由的更新。
从本次修正中可见，BIS不断在修正与更新EAR细节条款、ECCN技术参数及相关管制理由，这无疑响应了一句话：“魔鬼出在细节里”，对于企业来说，这意味着在日常运营中必须更加严格地关注法规细节，做好出口管制合规和风险防范措施。对于在出口管制领域工作的律师来说，这也对其专业度要求进一步提升。
完
敬请期待我们的《万字逐条解读：2024年4月4日美国BIS修订中国先进计算集成电路、超算、半导体制造设备规则》之下篇。
（来源：锦天城律师事务所）
